★ 实习日志:2010年3月23日

2010年3月23日

因为昨天和前辈们一起去烧烤,回来已经十点半了,累,就没有记实习日志。今天将两天的内容补上。

1.
昨天上午的时候,所里的前辈让我代他们接待客户,办理购房手续(在《房产转移登记》签字)。虽然后来,客户没来,不过我也学到很多东西。

首先,有两份登记表,一份是《房产转移登记表》,一份是《房产抵押登记表》。这里有两个问题:

第一个问题,是一次性买断房产,还是要按揭。

如果是一次性买断房产,只要在《房产转移登记表》上面登记就可以了。如果是要按揭,那么这两份表都需要签字。

第二个问题,是签字的问题。

《房产转移登记表》的签字问题。如果购房合同上面,购买人是小孩的名字,则需要弄清其小孩是否成年,若未成年,则要像这样前面:小孩名字(父名字、母名字代)。然后,要在,父母的名字上面按下父母的手印。

如果需要按揭,则要弄清购买房屋的款项主要是由夫妻双方谁的银行卡支付。如果是夫的银行卡支付,则夫的名字放在前面;如果是妻的银行卡支付,则妻的名字放在前面。同样,需要按手印。

另外,如果是以小孩的名义购买房产,则需要父母填写监护人证明,还要复印小孩的出生证明和户口簿。身份证的正反面都要复印,在律所留底。

2.
昨天下午,没有什么事情可做。所以就看了一下《律师执业基本技能》这本书,看了开头法律顾问这一部分的内容。

法律顾问的流程是:

登记记录→听取咨询者的意见→认真观察和审阅→有针对性的提问→综合分析→解答

3.
再来就是之前写的关于《催款函》的问题。

今天指导律师给我看了他的定稿。我发现我之前写《催款函》的问题在于,将两个法律关系混在了一起。还有就是,合同的标题,一定要按照原来的标题写,如果内容不同,那么在后面说明合同内容的时候,说明清楚就可以了。

所以,写东西,切莫怕麻烦,一定要一个法律关系,一个法律关系的写清楚。

不过我很郁闷的是,其实我只要按照我原来的写法就可以了,谁知道改了之后就更不对了。

★ 实习日志:2010年3月17日

2010年3月17日

1.
在回了学校一个星期之后,今天终于回来开始上班了。

今天一大早,就是整理案卷。这个案卷是一个关于建设合同的纠纷,工程款是否应该付的问题。

在里面,有一个证据,引起了我的注意,就是监理日志。

监理是什么?我确实是不懂,所以上网查了一下,有关的解释如下:

监理,全名建设工程监理,建设工程监理下的定义是:具有相应资质的监理单位受工程项目建设单位的委托,依据国家有关工程建设的法律、法规,经建设主管部门批准的工程项目建设文件、建设工程委托监理合同及其他建设工程合同,对工程建设实施的专业化监督管理。

国家方面对这个也有规定:《工程建设监理规定》(http://www.fstaoci.com/news/200711/274885.htm)。

这个日志可以作为一个有效力的证据使用,不过需要几个方面的证明:授权监理的合约,监理单位的有效公章,本人签名,以及有效的签约时间。

在这个案件里面,因为签名经过鉴定之后,发现是伪造的,所以这个监理日志就失去了作为证据的资格。

2.
期间无意接到了一个电话,是想找律师咨询的,我第一次接到这样的电话,有点不知如何应对,听了一下对方的陈述,我就把这个电话转给了师兄(高中的校友)。害师兄想去打水都没有办法,十分抱歉。

3.
到了下午,我的指导律师带我去开庭,这是我第一次去开庭。有一点紧张,有一点期待。

这是一个二审的案件,是关于一处房产所有权的纠纷。不过,这个案子的情况有点特殊,因为标的物是“祠堂”。

关于祠堂的所有权问题,我发现建国以来基本没有在法律上的界定,只有两个关于产权登记的政策性文件里面有描述:一个是1951年原内务部所以颁发的《关于寺庙房产的处理的意见》,一个是1989年建设部颁发的《关于城镇房屋所有权登记中几个涉及政策性问题的原则意见》。

而我在搜索最高院的解释的时候,发现最高院没有关于祠堂归属问题的解释。

法律没有明文规定,有效的法律解释也没有解释,政策性文件也仅就产权登记这一块有所提及。

而关于,祠堂是什么,祠堂的所有权该如何确定,我国的法律还是一片空白。

这是关于这个案件的特殊情况。

4.
这里记录一下关于听庭审的体会。

律师之间打官司,是业务使然,一方律师与对方律师除了在案件上存在对抗关系外,平时是没有什么冲突的,所以气氛没有我想象中的剑拔弩张。

但是,因为双方律师在审判庭上是一个对抗的关系,所以在开庭的时候,我还是可以感受到其中的暗潮涌动。简单的来说,这就是文明的战争。

一个律师处理案件的思路很重要,但是其实支撑律师论点的是证据,因此,有很多关于证据的争议。

而辩论的基础,在于“不能自相矛盾”,具体的论点论据是不能离开自己提出的基本前提的。

最后,我有一个问题,就是我在台下听审,都会不自觉的走神,那么在台上辩论的律师,是如何做到让自己的精神集中的呢?

★ 实习日志:2010年3月9日

2010年3月9日

今天有点发神经,早上3点半就起床了,原因是不知道为什么自己突然睁开眼来,大脑变得很兴奋,完全不顾眼睛的抗议。

平时的我,一定是坚持的睡下去,那里管天昏地暗。不过今天我不想睡,索性就拿起了一本之前买来的《五常学经济》来看。

读过之后,有一个感想就是,古人说:“明师出高徒。”但在张五常的求学之路,这又何尝不是“高徒遇明师”呢?所有教过张五常的老师,都为能有张五常这样的徒弟而感到高兴。一方面,是这些老师有着广阔的胸襟,愿意看到学生的成就;一方面,也是张五常确实有这样做学问的品格,去继承和发扬他们的治学精神。而这些品格的基本点是“独立观察的基础上的独立思考”,然后在这个“独立思考”的基础上,创作出“自己的路子”来。

因此,创造力是做学问必需。也是一个人能有所成就的必需。

看完书,已经是5点多了,回去睡了一个回笼觉,差不多8点起床,开始今天正常的生活。

回到所里,我仍然是搜索与法律调研专题相关的法律条文,一直到下午。

我是怎么使用这些法律检索服务的呢?其实这个很简单,记录下来是希望以后自己不会忘记:

1.确定关键字。这一步,是要明确搜索的对象,所以就一定要清楚自己搜索的内容。
2.在“北大法宝”、“国信法律”这些专业的法律数据库里面找到自己想要的法律法规的名称。
3.然后,直接在(百度、Google)搜索引擎里面搜索法律法规的名称,一般都可以找到自己想要的结果。

明天有急事要回学校,所以实习日志不出意外会暂停一周吧。

★ 实习日志:2010年3月4日

2010年3月4日

有一个很重要的发现,我觉得自己可能有不够尊重长辈的地方。所以今天就有了一个小小的冲突,我当时没有回过味来,晚上回来的时候想想,就有点明白了。看来,之前做得不够好,以后一定要注意。

今天的事情不是很多,所以上午比较空闲,就拿起了最近流行的法律随笔《名案中的法律智慧》来看。

这本书的内容主要是介绍了美国的一些重大的案例,理清里面案件发展情况,研究里面法官的裁判依据,从案例出发,描绘了美国法律文明发展的图景。从这本书的《序言》部分来看,这本书是写给法官看的。作者对中国法律文明的拳拳之心,可见一般。

从里面,我也学到了一些美国和中国法律的区别,当然这个也是普通法系和大陆法系的区别。一般而言,虽然大家的法律体系不同,但是一些判决的考虑角度,是值得借鉴的。从执行的角度来看,美国的法律比中国的精细。

这里有一个案件,原告是一个“不良青年”(滥交、吸毒),被告是一个女孩的父亲。案情是被告一天拉原告出去城外,殴打了原告之后,威胁原告。法院判决原告胜诉。

里面值得注意的是,美国法官是如何界定威胁所导致的精神损害:

人身伤害的五种侵权行为:殴击,威胁、非法拘禁、精神损害和侵犯隐私。

威胁可能导致精神的伤害。

殴击原告的身体和剪掉他的头发,未构成的侵权行为;恫吓和威胁,结果使原告感到即刻受伤害和攻击的恐惧,这构成威胁的侵权行为。

被告威胁原告,让他回家,从家里的墙上拔掉电话,收拾好自己的衣服,离开该州,这是一种将来的威胁。

被告将来如何的恫吓,不产生威胁的侵权行为责任,而是故意导致他人的精神创伤。

这种威胁不再属于对人身不法侵害的恫吓,而是导致他人精神伤害的威胁。而这种威胁是可以提起诉讼的,这是一种故意导致他人精神创伤的诉讼。

这里可以看出,美国会将威胁分为基于现在的威胁,和基于将来的威胁。在中国的法律上,这样的行为,是归为侵犯人身权的行为,具体侵犯的是身体权。

也从这个案件之中看出,普通法系对法律程序的追求。究竟是“程序的正义”还是“实质的正义”,谁更正义?西方的法律界认为,程序的正义更重要。

下午的时候,刘姐让我整理文档的目录,里面有一个案件引起了我的兴趣,这个案件经历了一审、二审的程序,鉴于下午的时间不是很多,所以就留到明天来解读。

★ 实习日志:2010年3月3日

为了避免群里面Allie所说的,会误导别人的问题,从现在起,这个系列从“律师生涯”更名为“实习日志”。

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2010年3月3日

今天要总结的事情多了。

首先,上午的时候,好好的把指导律师给的两份卷宗看了几遍,总结一下里面控辩双方以及法院的思路。

第一份卷宗是一起行政纠纷。原告方是一个小区的业主委员会。被告方是城市规划局。开发商作为第三人。

原告希望法院能够撤销一个城市规划许可。原告认为,当初第三人原定大楼的底部架空层是用于建设会所的,现在开发商将底层改为车库,这种改变违背了当初对业主的承诺。原告认为,被告批准开发商的申请违反了《城市规划法》里面的前置程序,是国家的法律不认可的。原告隐约有着被告违反了要约的意思。

被告认为,自己的批准行为没有错。因第三人早在业主入户之前就已经是申请了大楼的底层是用于车库的,所以被告的行为没有违法的地方。而且,第三人早在两年多之前就已经通知了原告,大楼底层用作车库,并不是原告所认为的那样是在他们不知情的情况下所作出的改变,第三人没有违反要约。被告还指出,这个案件已经超过了起诉期限,不应归法院所管。

法院认为,原告的起诉超过了起诉的期限,根据《行政诉讼法》、《最高人民法院关于执行《行政诉讼法》的解释》第41、43条,“在应当知道的情况下,超过两年不起诉的,视为不起诉。”裁定驳回原告的诉讼请求。

这个案子的背后,其实是一个关于产权的争执。原告希望通过撤销建设规划许可证的方式,取得大楼底层的土地使用权。

因此,我的指导律师在答辩状上写道:……“验收合法与否”之争只是一个形式,“底层功能”之争才是本案纠纷的症结所在。

第二份也是一起行政纠纷,同样是关于建设规划许可的。不过,这回的纠纷是关于宅基地的,不像上面的案子那样是关于建设规划功能变动的。原告是一个村民。被告是城市规划局。

原告认为,自己的宅基地早就向被告申请过,现在发现自己的宅基地不能使用,认为被告没有正当理由阻止自己使用自己的宅基地,所以希望法院判决撤销被告的许可。

被告认为,他在之前到实地测量的时候,发现原告的宅基地的方位画错了,面积也写多了,因此作出的修改。在修改之后,多次向原告发出通知,还多次向原告解释,但是原告不听。被告认为自己尽了应尽的义务,没有违法之举。

这个案子的背后,其实是原告看到了自己的宅基地的面积改小了之后,心中不服,希望通过这样的方式,让自己取得原来大小面积的宅基地。

以上就是,我在阅览卷宗,疏通案子里面的脉络之后的总结。

从这些案子中,我也发现了,这两个案子的起诉状应该是原告自己写的,因此看起来逻辑混乱,不专业。而,答辩状是由律师所写的,所以看起来逻辑清晰,条理清楚,论点论据井井有条。

从中,我还看到了防御性文书的书写,我还没到能够总结这个的地步,所以先放下,以后有感悟再添上。

今天还观察了所里的电子档案管理是怎样的。发现所里的电子档案管理还处于一种比较粗陋的状态。我这么说是因为,所里的电子档案管理方式,还是基于文件夹的方式。而没有采纳一个比较完整的系统去统一管理。这是很多地方管理电子文档的做法,但是这样做,文档不能得到良好的管理,具体而言,就是文档不易找,不易管,不易存,想用的时候找不到。

我也看到,所里也有过统一管理的尝试,不过因为没有一个专业的知识管理的顾问,所以曾选用的“法务大管家”这个系统其实是不适合律师以及律师助理所使用的。

有什么好的工具是比较适合律师事务所使用的呢?这个就有待我的观察了。

最后,自己觉得今天在人际方面比之昨天有所进步,不过还是有不尽合意的地方,希望明天继统续努力。

★ 律所生涯:2010年3月1日

今日是第一上班,我却没有觉得多紧张,不知道是不是我的神经太大条的缘故,不过也可以认为自己的心理能力强,哈哈。

好,首先先检阅一下自己究竟这一天都干了些什么。有点惭愧的说,我就整理了一份卷宗。不过,整理卷宗的意义重大,这是带我的律师(老师)说的。

整理卷宗可以让我先接触到律师思考的角度,培养我的专业思维。让我从法学院里面走出来,接触到现实社会中,法律是如何运用的。而这些,正是我们法学的教育所欠缺的。也就是,光有理论,没有实际,是我们刚从学校走出来的学生的特点。

另外就是,律师的工作是基于文书的,所以整理卷宗也是每个合格律师的必修课。而一个优秀的律师,肯定也少不了一个码得整整齐齐的档案柜。

而卷宗该如何整理呢?

老师说了,要以一定的逻辑来整理。我一开始虽然不清楚,不过因为不断的重新整理,加上手边也有一份已经整理好的卷宗可以参照,我自己也总结到:整理卷宗的逻辑,其实是按照文件的类型来进行归档的。

也就是,起诉书和起诉书放在一起,证据和证据放在一起,目的是为了方便以后查阅。我在整理的时候,一些关于程序性的文件不知道应该如何归档。问了老师才知道,这些走程序的文件都归类到“其它”里面就可以了。

这里是今天拿来做参照用的卷宗目录:

1.呈办案件呈批表
2.委托手续
3.民事起诉状
4.案件材料
5.民事调解书
6.结案报告

按照上面做的还不行,我还得整理出一个目录来,这就是一个重复性比较高的工作了。首先,要给卷宗标上页码,得一个个标,这个就慢;然后就是,按照刚才自己总结出的归档逻辑来写出一份目录。

我发现,结案报告其实也很重要,这是一个反映律师事务所严慬的地方。

每个律师,每做完一个案件,就必需整理出一份档案出来。而这个档案不是说随便整理出来就可以的了。而是要按照上面所提到的逻辑去整理。另外,这份档案,在放入档案柜之前还要通过几个审核手续。最后,才能放进档案柜。

大致上,我今天就做了这么多。

本来,是想送一些苹果给老师的,谁知道我没有机会去送,索性就分给所里认识的人(文姐、小叶、彭姐)

今天,认识了好几个人,可是我的猪脑却有很多都不记得啦!所以,明天要做的一件事就是好好的把自己周围的人都认识个遍!